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柯华庆做客北大法学院 主讲实效主义法学的建构
文/宋晨翔

2010429日,应北大法学院的邀请,柯华庆副教授在北京大学的第二教学楼407教室为广大学子带来了一场精彩的讲座,讲座题为:实效主义法学理论的建构。本次讲座由田飞龙博士担任主持人,张琪教授担任评议人,众多北大学子和很多校外听众到场聆听了讲座。

429日晚7时许,讲座正式开始,柯华庆副教授从对社会主义法治理念的质疑出发,提出了自己的实效主义法治理论,对于社会主义的“苗”和资本主义的“苗”都应当从实效的角度出发进行考虑,不能先入为主,仅强调一方法治的优越性。深入来讲,实效主义法治理论是整个实效主义法学的一部分,而实效主义法学又建立在实效主义哲学和实效主义逻辑的基础之上,所以实效主义法学理论的建构分为:哲学基础、逻辑方法和法学理论三个部分。本次讲座就围绕这三个部分展开。

由皮尔斯提倡的实效主义哲学是实效主义法学的哲学基础,这种哲学来源于实用主义,但是一种强调理性、重视科学的哲学理论,它将满足人类的需要作为核心目的。而能够实现这一目标的手段都可以纳入考虑范围,最终选择哪种手段,要看其实际效果在多大程度上实现了原有的目标。这种哲学最引人瞩目的特征就是,强调理性认知和理性目的的统一,强调目标、手段、效果的三位一体。

实效主义法学的逻辑学方法是探效逻辑。原有的演绎逻辑和归纳逻辑都是面向过去的推理,演绎逻辑只是把前提中的内容全部展示出来,归纳逻辑只是决定事情发生的一个概率。只有探效逻辑是面向未来的推理,它找出事物发生的原因,通过控制原因来控制结果。探效推理的一般推理模式是:

H1+C1E1

H2+C2E2

H3+C3E3→预期目标G。预期效果PE←→实际效果AE

……

Hn+CnEn

实效主义法学理论的主要内容分为:法律的目标、法律的意义、立法理论、司法理论和与传统法学理论的关系等几个部分。

实效主义法学的目标是实现社会福利最大化,这里的社会福利是个人福利的加总,而个人福利包括了他所关心的任何东西,比如个人的公平观念、审美情趣等。这种社会福利最大化 标准严格区别于波斯纳所主张的财富最大化理论。

在实效主义法学看来,法律的意义在于其实际有效性,所以相对纸面上的法,行动中的法才是法律;相对表面上的正式规则,潜规则才是法律。

因为注重法律的实效性,所以实效主义法学的立法理论强调实现立法预期效果和实际效果的统一,使正式的立法规则成为人们行动中实际遵守的规则。法律经济学和法律博弈论的方法在此将发挥主要作用。法律经济学的理性人假设可以较好预测法律规则的实际效果;而法律博弈论中的纳什均衡的一致预测性可以使最终结果固定不变。

实效主义的司法理论区分了司法中的立法逻辑和司法逻辑,严格的司法逻辑应当是演绎逻辑,完全遵循前提。但是现实中的司法活动随着社会生活的变迁,从事着很多立法的工作,是一种“司法包装学”,此时应遵循探效逻辑来实现法律的目标。

按照魏德士对法律效力的划分,柯老师将传统法学理论划分为规范法学派、自然法学派和实效法学派三类。实效主义法学理论可以归于实效法学派之中,但是实效主义法学派还包括法社会学、现实主义法学等理论。

最后,柯老师鼓励更多的年青血液充实到实效主义法学理论的研究之中,更好地促进其发展。

张琪教授在随后的评议中,从传统法学的角度出发,认为公平正义应该是法律追求的目标,将人类的需要等同起来的观点值得商榷;同时对于“abduction”是否可以翻译为“探效逻辑”,张老师也提出了疑问。另外,他认为“司法包装学”是必要的,可以保证法治的稳定。他认为注重最后效果的法律思维是不是会导致一种强盗逻辑?立法过程的科学性是否能够实现?

柯老师在回应中认为,实效主义法学本质上提倡一种科学的方法,并没有鲜明的价值主张,他本人赞同实现社会欲求性的价值观念。将“abuduction”翻译为“探效逻辑”更符合皮尔斯主张实效主义就是探效逻辑的观点。而立法本身的复杂性的确存在,但是法律经济学和法律博弈论可以最大程度上提升其科学性,这样就是一种进步。

后来,在场的同学们也纷纷提出了自己的看法,柯老师一一做出了回应。最后,本次讲座在同学们的热烈掌声中结束。


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加入日期:2010/6/2 22:16:17浏览次数:1135
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